第二十章 債的效力

　　本章重點(diǎn)掌握2個(gè)名詞解釋、2道簡(jiǎn)答題、1道論述題即可，本章可考案例題。

　　一、名詞解釋

　　1、債的效力

　　債的效力是指因債而產(chǎn)生的對(duì)當(dāng)事人雙方的法律約束力。

　　2、債的保全

　　債的保全是指法律為防止債務(wù)人財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少而給債權(quán)人的債權(quán)帶來危害，允許債權(quán)人代債務(wù)人之位向第三人行使債務(wù)人的權(quán)利，或請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)構(gòu)撤銷債務(wù)人單方實(shí)施的法律行為的法律制度。[注]該定義實(shí)際上包括債權(quán)人代位權(quán)和撤銷權(quán)兩部分。

　　二、簡(jiǎn)答題

　　1、債權(quán)人的代位權(quán)的特點(diǎn)。

　　債權(quán)人的代位權(quán)是指?jìng)鶛?quán)人為保全自己債權(quán)，在債務(wù)人怠于行使其對(duì)第三人的權(quán)利而害及債權(quán)時(shí)，以自己名義代位行使債務(wù)人對(duì)第三人之權(quán)利的權(quán)利。代位權(quán)的特點(diǎn)：①是債權(quán)人基于對(duì)債務(wù)人的債權(quán)而對(duì)債務(wù)人的債務(wù)人主張權(quán)利，體現(xiàn)債的效力的擴(kuò)張，是法定權(quán)利;②債權(quán)人以自己的名義，而不是以債務(wù)人的名義或代理人的名義主張權(quán)利;③是代位債務(wù)人行使原本屬于債務(wù)人的請(qǐng)求權(quán)，不為形成權(quán);④應(yīng)通過法院來行使，而不是直接行使。

　　2、(★)債權(quán)人的代位權(quán)的成立條件。

　　代位權(quán)的成立要件：①須債務(wù)人對(duì)第三人次債務(wù)人享有權(quán)利(債權(quán));②須債務(wù)人怠于行使其權(quán)利;③債務(wù)人已陷于遲延，即債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)已屆清償期;④有保全債權(quán)的必要�！坝斜Ｈ珎鶛�(quán)的必要”采客觀標(biāo)準(zhǔn)，只要兩個(gè)債權(quán)均已到期，且債務(wù)人未以訴訟或仲裁的方式主張權(quán)利即可

　　三、論述題

　　1、(★)債權(quán)人的撤銷權(quán)的概念和成立條件。

　　債權(quán)人的撤銷權(quán)視債務(wù)人所為的行為系無(wú)償行為還是有償行為而有所不同。無(wú)償行為只需要客觀要件即可;若是有償行為，則必須有客觀要件的同時(shí)，具有主觀要件。(1)客觀要件：①須有債務(wù)人減少財(cái)產(chǎn)行為;②須債務(wù)人行為有害債權(quán);③須債務(wù)人行為以財(cái)產(chǎn)為標(biāo)的;非以財(cái)產(chǎn)為標(biāo)的者不得撤銷。如結(jié)婚、收養(yǎng)或終止收養(yǎng)、繼承的拋棄或承認(rèn)、以提供勞務(wù)為目的的法律行為等;④須債務(wù)人行為在債權(quán)成立之后。(2)主觀要件：債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)(惡意)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)對(duì)債權(quán)人造成損害的，行使撤銷權(quán)要求以受讓人知情(惡意)為要件。[注]即在有償行為的場(chǎng)合，債權(quán)人的撤銷權(quán)以債務(wù)人的主觀上有惡意為成立要件，以受讓人的主觀上有惡意為行使要件。受讓人為善意時(shí)，不得撤銷其與債務(wù)人的民事法律行為。

　　四、案例題

　　案例1：曹某為開服裝加工廠，向某商業(yè)銀行貸款30萬(wàn)元，購(gòu)置了機(jī)器設(shè)備，約定還款期限為2年。曹某辦起加工廠后，因整個(gè)服裝市場(chǎng)不景氣，銷售服裝利潤(rùn)低，加之沒有經(jīng)驗(yàn)，結(jié)果未收回成本，還賠上多年積蓄。還款到期，某商業(yè)銀行催付，曹某說，就是變賣家中財(cái)產(chǎn)也要還貸。后曹某拍賣家中財(cái)物，其中有一輛面包車，正好有朋友宋某想買用于運(yùn)貨，為了送人情，曹某就以3000元價(jià)格賣給了宋某(市價(jià)2萬(wàn)元)。在此期間，曹父去世，曹某表示放棄繼承權(quán)。兩個(gè)月后，經(jīng)核算，曹某家中財(cái)物共拍得26萬(wàn)元。某商業(yè)銀行得知曹某低價(jià)轉(zhuǎn)讓面包車后，要求曹某重新拍賣面包車。此時(shí)，曹某的另一債權(quán)人盧某也主張用拍賣款償還自己5萬(wàn)元債務(wù)。某商業(yè)銀行認(rèn)為自己請(qǐng)求在先，不同意盧某參與拍賣款分配。為此，發(fā)生糾紛。問：(1)某商業(yè)銀行是否有權(quán)請(qǐng)求法院撤銷曹某和宋某買賣面包車的合同?為什么?(2)某商業(yè)銀行可否主張自己請(qǐng)求在先而對(duì)抗盧某的債權(quán)?為什么?(3)某商業(yè)銀行如果主張撤銷曹某放棄繼承權(quán)的行為法院是否應(yīng)支持?為什么?

　　答案：(1)某商業(yè)銀行有權(quán)請(qǐng)求法院撤銷曹某和宋某買賣面包車的合同。因?yàn)椴苣撑c寧某實(shí)施的以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓面包車的行為，危害到了某商業(yè)銀行的債權(quán)，且受讓人知情，符合債權(quán)人撤銷權(quán)的成立條件。(2)某商業(yè)銀行不可主張自己請(qǐng)求在先而對(duì)抗盧某的債權(quán)，因?yàn)閭鶛?quán)彼此平等，特權(quán)才具有優(yōu)先性，而某商業(yè)銀行對(duì)該面包車不享有擔(dān)保物權(quán)。(3)某商業(yè)銀行如果主張撤銷曹某放棄繼承權(quán)的行為，法院不應(yīng)支持。因?yàn)榉墙?jīng)財(cái)產(chǎn)為標(biāo)的的行為不得撤銷，曹某放棄繼承權(quán)的行為乃身份行為。

　　案例2：2000年10月15日華悅公司與信用社簽訂了一份貸款合同，約定：信用社提供給華悅公司50萬(wàn)元作為流動(dòng)資金，期限1年，自2000年10月15日至2001年10月15日。合同簽訂后，信用社向華悅公司放貸50萬(wàn)元。2001年10月15日合同到期后，華悅公司因經(jīng)營(yíng)不善，無(wú)力償還借款本息。另外查明，恒升公司欠華悅公司貨款80萬(wàn)元，2001年5月1日到期，但恒升公司一直沒有清償，華悅公司也一直未積極追討。問：(1)信用社是否可以行使代位權(quán)?為什么?(2)如果信用社可以行使代位權(quán)?其應(yīng)以誰(shuí)的名義來行使?如何行使?(3)如果信用社可以行使代位權(quán)，其行使權(quán)利的范圍多大?權(quán)利行使的效果如何?

　　答案：(1)信用社可以行使代位權(quán)。本題中的情形符合代位權(quán)的構(gòu)成要件;債務(wù)人怠于行使其權(quán)利，債務(wù)人已陷于遲延，有保全債權(quán)的必要。(2)信用社應(yīng)以自己的名義來行使，應(yīng)該由信用社通過訴訟程序行使，不得直接向債務(wù)人或第三人行使。(3)信用社行使代位權(quán)以自己的債權(quán)為限，即只能請(qǐng)求法院判決恒升公司償付50萬(wàn)元。因?yàn)榇�位�?quán)行使的界限，以保全債權(quán)人債權(quán)的必要為限度。債權(quán)人行使代位權(quán)的請(qǐng)求數(shù)額超過債務(wù)人所付債務(wù)數(shù)額或者超過次債務(wù)人所付的債務(wù)數(shù)額的，對(duì)于超出部分，法院不予支持。一般認(rèn)為，債權(quán)人行使代位權(quán)的效果，直接歸屬于債務(wù)人。如果債務(wù)人怠于受領(lǐng)，債權(quán)人可代位受領(lǐng)。但是債務(wù)人仍有權(quán)請(qǐng)求債權(quán)人交付所受領(lǐng)的財(cái)產(chǎn)。但是根據(jù)最高法院的司法解釋，在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人向次債務(wù)人提起的代位權(quán)訴訟，經(jīng)法院審理后，認(rèn)定代位權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)，債權(quán)人與債務(wù)、債權(quán)人與次債務(wù)人之間的債權(quán)人債務(wù)關(guān)系即為消滅。

　　此外，還有幾處可考選擇題的地方也應(yīng)留意一下：

　　1、債具有相對(duì)性，但下列情形擴(kuò)張到第三人：①債權(quán)人的代位權(quán)和撤銷權(quán)涉及的第三人;②保證合同中的保證人;③保險(xiǎn)合同中享有保險(xiǎn)利益的第三人;④租賃關(guān)系中的第三人;⑤債的移轉(zhuǎn)中的第三人;⑥受合同法特別保護(hù)的第三人。[補(bǔ)]如合同法第402條規(guī)定第三人在訂立合同中知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系，該合同直接約束委托人和第三人;⑦不法侵害債權(quán)的第三人。

　　2、合同的履行，有約定按約定，無(wú)約定按法定。法律規(guī)定：給付為價(jià)款或酬金時(shí)，約定不明的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行。期限約定不明時(shí)，債務(wù)人可隨時(shí)履行，債權(quán)人也可隨時(shí)要求債務(wù)人履行，但應(yīng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間[注]債權(quán)人和債務(wù)人都應(yīng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。地點(diǎn)約定不明時(shí)，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行;交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行;其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

　　相關(guān)推薦：

　　2012年自考時(shí)間安排(自學(xué)考試時(shí)間安排)

　　各地2012年7月自考報(bào)名時(shí)間匯總

　　各地2012年10月自考報(bào)名時(shí)間匯總