2008會計職稱考試《中級經(jīng)濟法》第六章講義

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　第6章講義

　 第二節(jié) 證券發(fā)行

　　《證券法》規(guī)定，公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或國務院授權的部門核準;未經(jīng)依法核準，任何單位和個人不得公開發(fā)行證券。

　　有下列情形之一的，為公開發(fā)行：

　　1、向不特定對象發(fā)行證券的。

　　2、向特定對象發(fā)行證券累計超過200人的。

　　《證券法》規(guī)定，向200人以下的特定對象發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式，否則就屬于公開發(fā)行。

　　《證券法》規(guī)定，發(fā)行人申請公開發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，依法采取承銷方式的，或者分開發(fā)行法律、行政法規(guī)規(guī)定實行保薦制度的其他證券的，應當聘請具有保薦資格的機構(gòu)擔任保薦人。

　　《證券發(fā)行上市保薦制度暫行辦法》規(guī)定，保薦機構(gòu)和保薦代表人的實行注冊登記管理制度。

　　證券經(jīng)營機構(gòu)有下列情形之一的，不得注冊登記為保薦機構(gòu)：(多選題)

　　1、保薦代表人數(shù)量少于2名。

　　2、公司治理結(jié)構(gòu)存在重大缺陷，風險控制制度不健全或未有效執(zhí)行。

　　3、最近24個月因違法違規(guī)被中國證監(jiān)會從名單中去除。

　　4、中國證監(jiān)會規(guī)定的其他情形。

　　《證券發(fā)行上市保薦制度暫行辦法》規(guī)定，證券發(fā)行上市后，首次公開發(fā)行股票的，持續(xù)督導期間為上市當年剩余時間及其后兩個完整會計年度;上市公司再次公開發(fā)行證券的，持續(xù)督導期間為上市當年剩余時間及其后一個完整會計年度。

　　保薦機構(gòu)或保薦代表人應當承擔相應的保薦責任，在信息披露中，不能存在虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏。

　　根據(jù)《證券法》和《辦法》規(guī)定，公開發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，依法采取承銷方式的，需要聘請保薦人。公開發(fā)行一般的公司債券，不需要聘請保薦人。公開發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，依法不采取承銷方式的，也不需要聘請保薦人。

　　《證券法》規(guī)定，公司對公開發(fā)行股票所募集的資金，必須按照招股說明書所列資金用途使用。改變招股說明書所列資金用途的，必須經(jīng)股東大會作出決議。擅自改變用途而未作糾正的，或未經(jīng)股東大會認可的，不得公開發(fā)行新股。

　　公司公開發(fā)行公司債券，應當符合下列條件：

　　1、股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣3000萬元，有限責任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣6000萬元。

　　2、累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)額的40%。

　　3、籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策。

　　其他條件詳見教材P240。

　　公司公開發(fā)行債券籌集的資金，必須用于核準的用途，不得用于彌補虧損和非生產(chǎn)性支出。

　　前一次公開發(fā)行的公司債券尚未募足、對已公開發(fā)行的公司債券或其他債務有違約或延遲支付本息的事實且仍處于繼續(xù)狀態(tài)、改變公開發(fā)行債券所募集資金的用途，不得再次公開發(fā)行公司債券。

　　根據(jù)《證券法》規(guī)定，證券的發(fā)行應當采取承銷方式。承銷包括代銷和包銷兩種方式。

　　向不特定對象發(fā)行的證券票面總值超過人民幣5000萬元的，應當由承銷團承銷。

　　證券的代銷、包銷期限最長不得超過90日。證券公司在代銷、包銷期內(nèi)，對所代銷、包銷的證券應當保證先出售給認購人，證券公司不得為本公司預留所代銷的證券和預先購入并留存所包銷的證券。

　　股票發(fā)行采用代銷方式，代銷期限屆滿，向投資者出售的股票數(shù)量未達到擬公開發(fā)行股票數(shù)量70%的，為發(fā)行失敗。(投資基金：80%)

　　證券投資基金是指一種利益共享、風險共擔的集合證券投資方式。

　　在我國，基金托管人通常由具備一定條件的商業(yè)銀行、信托公司等專業(yè)性金融機構(gòu)擔任。

　　在我國，基金管理人，即基金管理公司。

　　證券投資基金主要分為開放式基金和封閉式基金。

　　根據(jù)《證券投資基金法》規(guī)定，設立基金管理公司，應當具備下列條件：

　　1、注冊資本不低于1億元人民幣，且必須為實繳貨幣資本。

　　2、主要股東具有從事證券經(jīng)營、證券投資咨詢、信托資產(chǎn)管理或其他金融資產(chǎn)管理的較好經(jīng)營業(yè)績和良好的社會信譽，最近3年沒有違法記錄，注冊資本不低于3億元人民幣;

　　3、取得基金從業(yè)資格的人員達到法定人數(shù)。

　　以上為主要條件，其他條件見教材P244。注意多選題。

　　國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)應當自受理基金募集申請之日起6個月內(nèi)依照法律、行政法規(guī)及其他有關規(guī)定，作出核準或不予核準的決定。

　　基金募集期限自基金份額發(fā)售之日起計算�；�金募集期限屆滿，封閉式基金募集的基金份額總額達到核準規(guī)模80%以上，開放式基金募集的基金份額總額超過核準的最低募集份額總額，并且基金份額持有人人數(shù)符合國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的，基金管理人應當自募集期限屆滿之日起10日內(nèi)聘請法定驗資機構(gòu)驗資，自收到驗資報告之日起10日內(nèi)，向國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)提交驗資報告，辦理基金備案手續(xù)，并予以公告。

　　第三節(jié) 證券交易

　　一、一般規(guī)定：

　　根據(jù)《證券法》規(guī)定，證券交易當事人依法買賣的證券，必須是依法發(fā)行并交付的證券。

　　二、對證券交易的限制性規(guī)定：

　　1、份有限公司發(fā)起人持有本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

　　2、開發(fā)行股份前已經(jīng)發(fā)行的股份自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

　　3、董事、監(jiān)事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司股份及其變動情況，在任職期內(nèi)每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%，所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。離職后半年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

　　4、上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員和持有上市公司5%以上股份的股東，將持有的該公司的股票在買入后6個月內(nèi)賣出，或者在賣出后6個月內(nèi)買入，由此所得收益歸該公司所有。

　　5、據(jù)《證券法》規(guī)定，通過證券交易所的證券交易，投資者持有或通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達到5%時，應當在該事實發(fā)生之日起3日內(nèi)，進行公告。在規(guī)定的期限內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。其所持該上市公司的股份比例每增加或減少5%，應當依法報告和公告。在報告期內(nèi)和作出報告、公告之日起2日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。P247。

　　6、《證券法》規(guī)定，為股票發(fā)行出具審計報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見書等文件的證券服務機構(gòu)和人員，在該股票承銷期內(nèi)和期滿后6 個月內(nèi)，不得買賣該種股票。為上市公司出具審計報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見書等文件的證券服務機構(gòu)和人員，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后5 日內(nèi)，不得買賣該種股票。(單選題)

　　7、中國證監(jiān)會頒布的《上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券實施辦法》規(guī)定，通過證券交易所的證券交易，投資者持有發(fā)行人已發(fā)行的可轉(zhuǎn)換公司債券達到20%時，應在該事實發(fā)生之日起3 日內(nèi)，向中國證監(jiān)會、證券交易所作出書面報告，通知發(fā)行人并予以公告;投資者持有發(fā)行人已發(fā)行的可轉(zhuǎn)換公司債券達到20%后，其所持該發(fā)行人已發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券比例每增加或者減少10%時，應按上述規(guī)定進行書面報告和公告。在報告期限內(nèi)和作出報告、公告后2 日內(nèi)，不得再行買賣該發(fā)行人的可轉(zhuǎn)換公司債券，也不得買賣該發(fā)行人的股票。

　　《證券法》規(guī)定，證券在證券交易所上市交易，應當采用公開的集中交易方式。按照價格優(yōu)先、時間優(yōu)先的原則進行交易。

　　證券交易所、證券公司和證券登記結(jié)算機構(gòu)的從業(yè)人員、證券監(jiān)督管理機構(gòu)的工作人員以及法律、行政法規(guī)禁止參與股票交易的其他人員，在任期或者法定限期內(nèi)，不得直接或者以化名、借他人名義持有、買賣股票，也不得收受他人贈送的股票。任何人在成為上述人員時，其原已持有的股票，必須依法轉(zhuǎn)讓。

　　三、證券上市

　　掌握股票、債券、基金的上市、暫停上市、終止上市的情形，注意選擇題。

　　(一)股票上市

　　1、上市條件(多選題)

　　(1)公司股本總額不少于人民幣3 000 萬元;

　　(2)公開發(fā)行的股份達到公司股份總數(shù)的25%以上;公司股本總額超過人民幣4 億元的，公開發(fā)行股份的比例為10%以上;

　　(3)公司最近3 年無重大違法行為，財務會計報告無虛假記載。

　　2、股票上市交易申請經(jīng)證券交易所審核同意后，簽訂上市協(xié)議的公司應當在規(guī)定的期限內(nèi)

　　公告股票上市的有關文件，并將該文件備置于指定場所供公眾查閱。簽訂上市協(xié)議的公司除

　　公告上述規(guī)定的文件外，還應當公告下列事項：(多選題)

　　(1)股票獲準在證券交易所交易的日期;

　　(2)持有公司股份最多的前10 名股東的名單和持股數(shù)額;

　　(3)公司的實際控制人;

　　(4)董事、監(jiān)事、高級管理人員的姓名及其持有本公司股票和債券的情況。

　　3、股票暫停上市交易和終止上市交易：

　　上市公司有下列情形之一的，由證券交易所決定暫停其股票上市交易：

　　(1)公司股本總額、股權分布等發(fā)生變化，不再具備上市條件;

　　(2)公司不按規(guī)定公開其財務狀況，或者對財務會計報告作虛假記載，可能誤導投資者;

　　(3)公司有重大違法行為;

　　(4)公司最近3 年連續(xù)虧損;

　　(5)證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形。

　　上市公司有下列情形之一的，由證券交易所決定終止其股票上市交易：

　　注意第(3)：公司最近3 年連續(xù)虧損，在其后一個年度內(nèi)未能恢復盈利;(債券為：兩年連續(xù)虧損)

　　(二)公司債券上市

　　1、上市條件(單選題)

　　(1)公司債券的期限為1 年以上;

　　(2)公司債券實際發(fā)行額不少于人民幣5000 萬元;

　　(3)公司申請債券上市時仍符合法定的公司債券發(fā)行條件。

　　2、公司債券暫停上市交易和終止上市交易

　　公司債券上市交易后，公司有下列情形之一的，由證券交易所決定暫停其公司債券上市

　　交易：

　　(1)公司有重大違法行為;

　　(2)公司情況發(fā)生重大變化不符合公司債券上市條件;

　　(3)公司債券所募集資金不按照核準的用途使用;

　　(4)未按照公司債券募集辦法履行義務;

　　(5)公司最近2 年連續(xù)虧損。

　　(三)基金上市

　　1、基金上市交易的條件

　　(1)基金合同期限為5 年以上;

　　(2)基金募集金額不低于2 億元人民幣;

　　(3)基金持有人不少于1 000 人;

　　2、基金的暫停上市或終止上市。

　　比如：基金合同期限屆滿、基金合同約定的或者基金份額上市交易規(guī)則規(guī)定的終止上市交易的其他情形。

　　開放式基金在銷售機構(gòu)的營業(yè)場所銷售及贖回，不上市交易�；�金管理人應當在每個工作日辦理基金申購、贖回業(yè)務。投資人申購基金時，必須全額交付申購款項。款項一經(jīng)交付申購申請即為有效。除不可抗力等特殊情況外，基金管理人不得拒絕接受基金投資人的贖回申請。

　　四、信息披露

　　(一)發(fā)行信息公開

　　(二)持續(xù)信息公開

　　(三)上市公司收購過程中的信息公開

　　公開的信息必須真實、準確、完整，不能有虛假記載、重大遺漏及誤導性陳述。

　　信息公開包括：定期報告和臨時報告。定期報告是指季報、半年報、年報。臨時報告在上市公司出現(xiàn)重大事件時作出的報告。

　　初次信息公開應當披露：招股說明書、債券募集辦法、財務會計報告。

　　定期報告應當掌握披露時間，可以出單選題;臨時報告注意具體情況。多見于多選題。

　　根據(jù)法律規(guī)定，中期報告應當在每一會計年度的上半年結(jié)束之日起2 個月內(nèi)披露。如果是季度報告，應當在會計年度前3個月、9個月結(jié)束后的一個月內(nèi)來編制。年報應當在每個會計年度結(jié)束之日起4個月內(nèi)報出。

　　發(fā)生可能對上市公司股票交易價格產(chǎn)生較大影響而投資者尚未得知的重大事件時，上市公司應當立即將有關該重大事件的情況向國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)和證券交易所報送臨時報告。重大事項有12項，比較重要的事項包括：

　　公司的重大投資行為和重大的購置財產(chǎn)的決定;公司發(fā)生重大虧損或者重大損失;公司的董事、1/3 以上監(jiān)事或者經(jīng)理發(fā)生變動;涉及公司的重大訴訟，股東大會、董事會決議被依法撤銷或者宣告無效;公司董事、監(jiān)事、高級管理人員涉嫌犯罪被司法機關采取強制措施。

　　上市公司董事、高級管理人員應當對公司定期報告簽署書面確認意見。上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應當保證上市公司所披露的信息真實、準確、完整。

　　發(fā)行人、上市公司公告的招股說明書、公司債券募集辦法、財務會計報告、上市報告文件、年度報告、中期報告、臨時報告以及其他信息披露資料，有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，發(fā)行人、上市公司應當承擔賠償責任;發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他直接責任人員以及保薦人、承銷的證券公司，應當與發(fā)行人、上市公司承擔連帶賠償責任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外;發(fā)行人、上市公司的控股股東、實際控制人有過錯的，應當與發(fā)行人、上市公司承擔連帶賠償責任。

　　五、禁止交易行為

　　(一)內(nèi)幕交易行為

　　內(nèi)幕交易是指證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人員利用內(nèi)幕信息進行證券交易的行為。

　　根據(jù)《證券法》的規(guī)定，內(nèi)幕信息的知情人包括以下幾種：(1)發(fā)行人的董事、監(jiān)事、

　　高級管理人員;(2)持有公司5%以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級管理人員，公司的

　　實際控制人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員;(3)發(fā)行人控股的公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員;(4)由于所任公司職務可以獲取公司有關內(nèi)幕信息的人員，比如辦公室秘書、有關研究人員和業(yè)務人員、打字員等;(5)證券監(jiān)督管理機構(gòu)工作人員以及由于法定的職責對證券發(fā)行、交易進行管理的其他人員;(6)保薦人、承銷的證券公司、證券交易所、證券登記結(jié)算機構(gòu)、證券服務機構(gòu)的有關人員。

　　內(nèi)幕信息主要包括：(1)《證券法》規(guī)定的可能對上市公司股票交易價格產(chǎn)生較大

　　影響而投資者尚未得知的重大事件(詳見本節(jié)臨時報告部分);(2)公司分配股利或者增資的計劃;(3)公司股權結(jié)構(gòu)的重大變化;(4)公司債務擔保的重大變更;(5)公司營業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、出售或者報廢一次超過該資產(chǎn)的30%;(6)公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員的行為可能依法承擔重大損害賠償責任;(7)上市公司收購的有關方案。

　　內(nèi)幕交易行為給投資者造成損失的，行為人應當依法承擔賠償責任。

　　(二)操縱市場行為

　　操縱市場行為最主要的特征是操縱價格。

　　操縱證券市場行為給投資者造成損失的，行為人應當依法承擔賠償責任。

　　(三)制造虛假信息行為

　　(四)欺詐客戶行為

　　其中比較重要的幾項是：

　　不在規(guī)定時間內(nèi)向客戶提供交易的書面確認文件;挪用客戶所委托買賣的證券或者客戶賬戶上的資金;利用傳播媒介或者通過其他方式提供、傳播虛假或者誤導投資者的信息。

　　國家工作人員、傳播媒介的工作人員利用傳播媒介或其他方式傳播的信息有誤導投資者的情形，屬于制造虛假信息;證券公司及其從業(yè)人員在證券交易當中利用傳播媒介或其他方式傳播的信息有誤導投資者的情形，屬于欺詐客戶。

　　(五)其他禁止行為

　　禁止法人非法利用他人賬戶從事證券交易;禁止法人出借自己或者他人的證券賬戶;依法拓寬資金入市渠道，但禁止資金違規(guī)流入股市;禁止任何人挪用公款買賣證券。

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