第四節(jié) 合同的擔保

　　一、合同擔保概述

　　合同擔保的方式包括保證、抵押、質押、留置和定金五種方式。

　　(一)擔保合同的性質

　　擔保合同是主債權債務合同的從合同，主債權債務合同無效，擔保合同無效，但法律另有規(guī)定的除外。

　　(二)擔保合同的無效

　　1.國家機關和以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體違反法律規(guī)定提供擔保的，擔保合同無效;

　　2.董事、經理違反《中華人民共和國公司法》的有關規(guī)定，以公司資產為本公司的股東或者其他個人債務提供擔保的，擔保合同無效;

　　3.以法律、法規(guī)禁止流通的財產或者不可轉讓的財產設定擔保的，擔保合同無效。

　　(三)擔保合同無效的法律責任

　　二、保證

　　(一)保證和保證人

　　1.保證。

　　保證是指第三人為債務人的債務履行作擔保，由保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。

　　2.保證人。

　　根據《擔保法》的規(guī)定，具有代為清償債務能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。

　　國家機關、學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體，企業(yè)法人的分支機構、職能部門，不得作保證人。但是，在經國務院批準為使用外國政府或者國際經濟組織貸款進行轉貸的情況下，國家機關可以作保證人;企業(yè)法人的分支機構有法人書面授權的，可以在授權范圍內提供保證。

　　(二)保證合同和保證方式

　　1.保證合同。

　　保證人與債權人應當以書面形式訂立保證合同。

　　2.保證方式。

　　保證的方式有一般保證和連帶責任保證兩種。

　　(1)—般保證。

　　當事人在保證合同中約定，在債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任的，為一般保證。

　　(2)連帶責任保證。

　　當事人在保證合同中約定保證人與債務人對債務承擔連帶責任的，為連帶責任保證。

　　當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。

　　(三)保證責任

　　1.保證責任的范圍。

　　2.主合同變更與保證責任承擔。

　　3.保證擔保與物的擔保并存的保證責任。

　　4.其他情形下的保證責任。

　　5.保證人的追償權。

　　保證人承擔保證責任后，有權向債務人追償。

　　6.保證責任的免除。

　　(四)保證期間

　　保證期間，是指當事人約定或者法律規(guī)定的保證人承擔保證責任的時間期限。保證人在與債權人約定的保證期間或者法律規(guī)定的保證期間內承擔保證責任。

　　保證人與債權人約定保證期間的，按照約定執(zhí)行。未約定保證期間的，保證期間為6個月。

　　(五)保證合同的訴訟時效

　　一般保證的債權人在保證期間屆滿前對債務人提起訴訟或者申請仲裁的，從判決或者仲裁裁決生效之日起，開始計算保證合同的訴訟時效。連帶責任保證的債權人在保證期間屆滿前要求保證人承擔保證責任的，從債權人要求保證人承擔保證責任之日起，開始計算保證合同的訴訟時效。

　　一般保證中，主債務訴訟時效中斷，保證債務訴訟時效中斷;連帶責任保證中，主債務訴訟時效中斷，保證債務訴訟時效不中斷。一般保證和連帶責任保證中，主債務訴訟時效中止的，保證債務的訴訟時效同時中止。

　　保證人對債務人行使追償權的訴訟時效，自保證人向債權人承擔責任之日起開始計算。

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