| 第 1 頁(yè)：?jiǎn)芜x題 |
| 第 5 頁(yè)：多選題 |
| 第 6 頁(yè)：簡(jiǎn)答題、辨析題、法條分析 |
| 第 7 頁(yè)：參考答案 |
三、簡(jiǎn)答題
51.【參考答案】不作為，是指行為人有義務(wù)并且能夠?qū)嵭心撤N行為，消極地不去履行這種義務(wù)，因而造成嚴(yán)重的危害后果的行為。特定義務(wù)是指行為人在特定的社會(huì)關(guān)系領(lǐng)域內(nèi)，基于特定的事實(shí)和條件而產(chǎn)生的法律上的義務(wù)。一般來(lái)說(shuō)，這種義務(wù)是根據(jù)以下幾個(gè)方面具體確定的：
(1)法律明文規(guī)定的義務(wù)。
(2)職務(wù)上或者業(yè)務(wù)上要求履行的義務(wù)。
(3)由于行為人已經(jīng)實(shí)施的行為所產(chǎn)生的責(zé)任。這主要是指行為人由于自己的行為，而使得法律所保護(hù)的某種利益處于危險(xiǎn)狀態(tài)時(shí)，負(fù)有防止危害結(jié)果發(fā)生的義務(wù)。
52.【參考答案】根據(jù)《刑法》第26條第2款的規(guī)定，犯罪集團(tuán)，是指三人以上為了共同實(shí)施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織。據(jù)此，犯罪集團(tuán)的成立必須具備如下條件：
(1)犯罪主體必須是三人以上。
(2)犯罪集團(tuán)成立的目的在于實(shí)施犯罪。
(3)犯罪人所共同建立的組織具有相當(dāng)?shù)姆�(wěn)定性。
(4)犯罪分子之間相互糾合體現(xiàn)出一定的組織性。
53.【參考答案】公序良俗原則，是指民事主體在民事活動(dòng)中不得違反公共秩序和善良風(fēng)俗，不得違反社會(huì)公德，不得損害社會(huì)利益和國(guó)家利益。公序良俗原則的具體內(nèi)容主要包括以下兩個(gè)方面：第一，民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)尊重社會(huì)公共利益和社會(huì)公德。社會(huì)公共利益，是社會(huì)成員的共同利益;社會(huì)公德是社會(huì)公認(rèn)的道德規(guī)范。我國(guó)的社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)制度和政治制度、社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序、社會(huì)生活秩序、符合社會(huì)主義精神文明建設(shè)要求的優(yōu)良民風(fēng)和習(xí)慣，都屬于社會(huì)公共利益，民事主體在民事活動(dòng)中均應(yīng)尊重，不得違反。第二，民事主體不得濫用權(quán)利。民事主體行使權(quán)利不得損害國(guó)家利益、社會(huì)利益和他人利益，不得違反法律的強(qiáng)行性或禁止性規(guī)定。
54.【參考答案】代位繼承是指在被繼承人的子女先于被繼承人死亡的情況下，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代替該先死亡的子女繼承被繼承人的遺產(chǎn)的法律制度。
代位繼承的成立，必須同時(shí)具備以下條件：
(1)代位繼承必須有兩個(gè)死亡事實(shí)，即被繼承人和被繼承人的子女(被代位繼承人)死亡的事實(shí)，而且要求被代位繼承人先于被繼承人死亡。
(2)代位繼承人必須是被繼承人的子女的晚輩直系血親，包括自然血親和擬制血親。
(3)須被代位繼承人未喪失繼承權(quán)，繼承人喪失繼承權(quán)的，其晚輩直系血親不得代位繼承。
(4)代位繼承只適用于法定繼承，不適用于遺囑繼承。遺囑繼承人先于被繼承人死亡的，遺囑無(wú)效，遺囑繼承人的子女不得依遺囑代位繼承。
四、辨析題
55.【參考答案】(1)這句話是錯(cuò)誤的。
(2)嚴(yán)重的社會(huì)危害性是犯罪的本質(zhì)特征。社會(huì)危害性，是指犯罪行為危害某一社會(huì)形態(tài)中某種社會(huì)關(guān)系及其表現(xiàn)出來(lái)的利益形式的屬性。具有一定嚴(yán)重程度的社會(huì)危害性是犯罪的本質(zhì)特征。它揭示了國(guó)家將某種行為規(guī)定為犯罪的原因，闡明了犯罪與社會(huì)的關(guān)系，揭示了犯罪的社會(huì)政治本質(zhì)。
(3)刑事違法性是犯罪的一個(gè)重要特征卻不是犯罪的本質(zhì)特征。具有社會(huì)危害性的行為不一定都是犯罪行為。如果一個(gè)行為沒有違反刑法的規(guī)定，不符合刑法規(guī)定的犯罪構(gòu)成，即使具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性也不可能構(gòu)成犯罪。在罪刑法定原則支配下，刑事違法性是犯罪的基本法律特征，體現(xiàn)了刑法的限制和保障機(jī)能。
(4)嚴(yán)重的社會(huì)危害性是犯罪的本質(zhì)特征，刑事違法性是犯罪的法律特征，是嚴(yán)重的社會(huì)危害性在法律上的表現(xiàn)。
56.【參考答案】(1)該說(shuō)法不完全正確。該說(shuō)法反映的是合同的履行，締約過失責(zé)任，違約責(zé)任，附隨義務(wù)和誠(chéng)實(shí)信用原則。
(2)“買賣不成仁義在”表明，即使合同沒有達(dá)成，當(dāng)事人基于誠(chéng)實(shí)信用原則應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行附隨義務(wù)，如照顧.通知，保守商業(yè)秘密等附隨義務(wù)，以切實(shí)維護(hù)當(dāng)事人基于合理的信賴所形成的信賴?yán)�。即使合同已�?jīng)生效.在符合解除條件且不承擔(dān)民事責(zé)任的情形下，基于誠(chéng)實(shí)信用原則，當(dāng)事人也負(fù)有后契約義務(wù)，如因不可抗力導(dǎo)致合同解除的，當(dāng)事人就負(fù)有通知義務(wù)，以避免對(duì)方損失擴(kuò)大。
(3)但是，“買賣不成仁義在”并不能否認(rèn)締約過失責(zé)任和違約責(zé)任的存在。在合同成立后，因一方當(dāng)事人的過錯(cuò)導(dǎo)致合同無(wú)效。不成立或者被撤銷的，抽象的“仁義”根本不能填補(bǔ)無(wú)過錯(cuò)方基于合理的信賴所遭受的損失。此時(shí)，有過錯(cuò)方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。如果合同生效后，當(dāng)事人一方違約的，守約方也不能基于抽象的“仁義”來(lái)填補(bǔ)因違約方的過錯(cuò)造成的合理?yè)p失，此時(shí)，違約方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。
(4)“買賣不成仁義在”雖然在一定程度上反映了合同履行過程中的誠(chéng)實(shí)信用原則和附隨義務(wù)的履行，但是在市場(chǎng)交易的背景下�！叭柿x”不能替代損失，因此，該題的表述是不完全正確的。
