2012年注冊(cè)會(huì)計(jì)師《經(jīng)濟(jì)法》基礎(chǔ)講義：第15章(2)

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　　第二節(jié)　反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法律制度

　　一、反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法基本理論

　　(一)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的概念及特征

　　不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為是指經(jīng)營(yíng)者違背自愿、平等、公平、誠(chéng)實(shí)信用的原則和公認(rèn)的商業(yè)道德，損害其他經(jīng)營(yíng)者的合法權(quán)益，擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的行為。不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為具有如下特征：

　　1.主體的特定性。不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為是經(jīng)營(yíng)者在競(jìng)爭(zhēng)活動(dòng)中的違法行為。這里所稱經(jīng)營(yíng)者是指從事商品經(jīng)營(yíng)或者營(yíng)利性服務(wù)的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織和個(gè)人。

　　2.行為的反道德性。不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為違背了自愿、平等、公平、誠(chéng)實(shí)信用等公認(rèn)的交易原則和商業(yè)道德。

　　3.后果的危害性。不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的危害性后果主要表現(xiàn)在侵犯競(jìng)爭(zhēng)者和消費(fèi)者合法權(quán)益，損害市場(chǎng)機(jī)制和市場(chǎng)秩序。此外，商業(yè)賄賂等不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為還敗壞了社會(huì)風(fēng)氣。

　　(二)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的概念

　　反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法是指調(diào)整在國(guó)家規(guī)制不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為規(guī)程中發(fā)生的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

　　(三)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》中的法律責(zé)任與救濟(jì)制度

　　【例題·單選題】經(jīng)營(yíng)者的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為給被侵害的經(jīng)營(yíng)者造成的損失的，如果被害人的損失難以計(jì)算的，賠償額為(　)。

　　A.侵權(quán)人在侵權(quán)期間全部所得

　　B.按照曾經(jīng)發(fā)生的相同或者相近的案例的賠償額計(jì)算

　　C.侵權(quán)人在侵權(quán)期間所獲得的利潤(rùn)

　　D.侵權(quán)人在侵權(quán)期間所獲得的利潤(rùn)的2倍

　　『正確答案』C

　　『答案解析』本題考核點(diǎn)是民事責(zé)任。

　　二、仿冒行為及其法律規(guī)制

　　(一)概念

　　仿冒行為是指行為人通過(guò)使用與他人商品相同或相似的標(biāo)識(shí)或表征，使人將其商品或服務(wù)誤認(rèn)為他人商品或服務(wù)的行為。

　　(二)具體表現(xiàn)形式

　　1.假冒他人注冊(cè)商標(biāo)

　　(1)未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)權(quán)利人許可，在同一種商品或者類(lèi)似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或相近似的商標(biāo)的;

　　(2)銷(xiāo)售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的;

　　(3)偽造、擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷(xiāo)售偽造、擅自制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的;

　　(4)給他人注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。

　　【相關(guān)考點(diǎn)】根據(jù)《商標(biāo)法》的規(guī)定，有下列行為之一的，均屬侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)：(1)未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品或者類(lèi)似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的;(2)銷(xiāo)售侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品的;(3)偽造、擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷(xiāo)售偽造、擅自制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的;(4)未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人同意，更換其注冊(cè)商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場(chǎng)的;(5)給他人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。

　　2.擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購(gòu)買(mǎi)者誤認(rèn)為是該知名商品(僅針對(duì)知名商品。①由于商品名稱、包裝、裝潢不是通過(guò)注冊(cè)公示于眾受到法定保護(hù)的權(quán)利，不是商標(biāo)，也不能申請(qǐng)專利。②法律并不保護(hù)所有商品的名稱、包裝、裝潢，而只是對(duì)于知名商品的名稱、包裝、裝潢提供這種不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法上的保護(hù)，而對(duì)于非知名商品的包裝、裝潢并不提供反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法上的保護(hù)。)

　　知名商品是指在中國(guó)境內(nèi)具有一定的市場(chǎng)知名度，為相關(guān)公眾所知悉的商品。

　　(1)根據(jù)司法解釋，在不同地域范圍內(nèi)使用相同或者近似的知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，在后使用者能夠證明其善意使用的，不構(gòu)成此項(xiàng)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。因后來(lái)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)進(jìn)入相同地域范圍而使其商品來(lái)源足以產(chǎn)生混淆，在先使用者請(qǐng)求責(zé)令在后使用者附加足以區(qū)別商品來(lái)源的其他標(biāo)識(shí)的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。

　　(2)知名商品特有的名稱、包裝、裝潢中含有本商品的通用名稱、圖形、型號(hào)，或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量以及其他特點(diǎn)，或者含有地名，他人因客觀敘述商品而正當(dāng)使用的，不構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。

　　(3)由經(jīng)營(yíng)者營(yíng)業(yè)場(chǎng)所的裝飾、營(yíng)業(yè)用具的式樣、營(yíng)業(yè)人員的服飾等構(gòu)成的具有獨(dú)特風(fēng)格的整體營(yíng)業(yè)形象，可以認(rèn)定為反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法規(guī)定的“裝潢”。

　　(4)足以使相關(guān)公眾對(duì)商品的來(lái)源產(chǎn)生誤認(rèn)，包括誤認(rèn)為與知名商品的經(jīng)營(yíng)者具有許可使用、關(guān)聯(lián)企業(yè)關(guān)系等特定聯(lián)系的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“造成和他人的知名商品相混淆，使購(gòu)買(mǎi)者誤認(rèn)為是該知名商品”。

　　【例題·單選題】乙工廠為了增加自己產(chǎn)品銷(xiāo)量，模仿甲工廠生產(chǎn)的同類(lèi)知名產(chǎn)品的包裝，使一些消費(fèi)者誤認(rèn)為該產(chǎn)品是甲工廠生產(chǎn)的。關(guān)于這一事件，下列表述正確的是(　)。

　　A.如果甲工廠沒(méi)有就該包裝申請(qǐng)專利權(quán)，則乙工廠的行為就是正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為

　　B.盡管包裝類(lèi)似，如果消費(fèi)者經(jīng)過(guò)仔細(xì)判斷仍然能夠區(qū)分，就不屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為

　　C.乙工廠的產(chǎn)品如果表明了自己的商標(biāo)和廠址，就不屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為

　　D.兩種產(chǎn)品的包裝類(lèi)似，足以使消費(fèi)者產(chǎn)生誤認(rèn)，故乙工廠行為屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為

　　『正確答案』D

　　『答案解析』本題考核點(diǎn)是不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。擅自使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購(gòu)買(mǎi)者誤認(rèn)為是該知名商品是仿冒行為，屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)情形之一。

　　3.擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認(rèn)為是他人的商品

　　具有一定的市場(chǎng)知名度、為相關(guān)公眾所知悉的自然人的筆名、藝名等，可以認(rèn)定為上述所稱的“姓名”。

　　在某圖書(shū)交易會(huì)上，一則廣告牌非常醒目，“王朔出新書(shū)了——《不想上床》”。開(kāi)始有人以為是盜名，后來(lái)作者出示了“王朔”的身份證，才知道是同名同姓。另外，某出版社將某武俠小說(shuō)的作者標(biāo)為：古龍新著(字體及字號(hào)相同并四字等距離排列)。很難看出是“古龍”(著名武俠小說(shuō)作家)的新作品，還是一個(gè)叫做“古龍新”的人的作品。

　　4.在商品上偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對(duì)商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示

　　(三)法律責(zé)任

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