普通合伙企業(yè)(5)

　　【考情分析】

　　考頻星級：★★★★★

　　歷年真題涉及：2014年、2010年簡答題，2013年、2011年、2010年單選題，2013年、2012年判斷題，2012年、2011年多選題

　　【高頻考點】：普通合伙企業(yè)

　　(六)入伙與退伙

　　1.入伙

　　入伙，是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人以外的第三人加入合伙，從而取得合伙人資格。

　　(1)入伙的條件和程序。《合伙企業(yè)法》規(guī)定，新合伙人入伙，除合伙協議另有約定外，應當經全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協議。訂立入伙協議時，原合伙人應當向新合伙人如實告知原合伙企業(yè)的經營狀況和財務狀況。這一規(guī)定包括四層含義：一是新合伙人入伙，應當經全體合伙人一致同意，未獲得一致同意的，不得入伙;二是合伙協議無另外約定，如果合伙協議對新合伙人入伙約定了相應的條件，則必須按照約定執(zhí)行;三是新合伙人入伙，應當依法訂立書面入伙協議，入伙協議應當以原合伙協議為基礎，并對原合伙協議事項作相應變更，訂立入伙協議不得違反公平原則、誠實信用原則;四是訂立入伙協議時，原合伙人應當向新合伙人如實告知原合伙企業(yè)的經營狀況和財務狀況。

　　(2)新合伙人的權利和責任。一般來講，入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權利，承擔同等責任。但是，如果原合伙人愿意以更優(yōu)越的條件吸引新合伙人入伙，或者新合伙人愿意以較為不利的條件入伙，也可以在入伙協議中另行約定。關于新入伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔問題，《合伙企業(yè)法》規(guī)定，新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任。

　　2.退伙

　　退伙是指合伙人退出合伙企業(yè)，從而喪失合伙人資格。

　　(1)退伙的原因。合伙人退伙，一般有兩種原因：一是自愿退伙;二是法定退伙。

　　自愿退伙，是指合伙人基于自愿的意思表示而退伙。自愿退伙可以分為協議退伙和通知退伙兩種。

　　關于協議退伙�！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙協議約定合伙期限的，在合伙企業(yè)存續(xù)期間，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：①合伙協議約定的退伙事由出現;②經全體合伙人一致同意;③發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由;④其他合伙人嚴重違反合伙協議約定的義務。合伙人違反上述規(guī)定退伙的，應當賠償由此給合伙企業(yè)造成的損失。

　　關于通知退伙�！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙協議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應當提前30日通知其他合伙人。由此可見，法律對通知退伙有一定的限制，即附有以下三項條件：①必須是合伙協議未約定合伙企業(yè)的經營期限;②必須是合伙人的退伙不給合伙企業(yè)事務執(zhí)行造成不利影響;③必須提前30日通知其他合伙人。這三項條件必須同時具備，缺一不可。合伙人違反上述規(guī)定退伙的，應當賠償由此給合伙企業(yè)造成的損失。

　　法定退伙。是指合伙人因出現法律規(guī)定的事由而退伙。法定退伙分為當然退伙和除名兩類。

　　關于當然退伙�！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙人有下列情形之一的，當然退伙：①作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡;②個人喪失償債能力;③作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉、撤銷，或者被宣告破產;④法律規(guī)定或者合伙協議約定合伙人必須具有相關資格而喪失該資格;⑤合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產份額被人民法院強制執(zhí)行。此外，合伙人被依法認定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經其他合伙人一致同意，可以依法轉為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。當然退伙以退伙事由實際發(fā)生之日起為退伙生效日。

　　關于除名�！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙人有下列情形之一的，經其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：①未履行出資義務;②因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失;③執(zhí)行合伙事務時有不正當行為;④發(fā)生合伙協議約定的事由。對合伙人的除名決議應當書面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退伙。被除名人對除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起30日內，向人民法院起訴。

　　(2)退伙的效果。退伙的效果，是指退伙時退伙人在合伙企業(yè)中的財產份額和民事責任的歸屬變動。分為兩類情況：一是財產繼承;二是退伙結算。

　　關于財產繼承�！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產份額享有合法繼承權的繼承人，按照合伙協議的約定或者經全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。有下列情形之一的，合伙企業(yè)應當向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財產份額：①繼承人不愿意成為合伙人;②法律規(guī)定或者合伙協議約定合伙人必須具有相關資格，而該繼承人未取得該資格;③合伙協議約定不能成為合伙人的其他情形。合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應當將被繼承合伙人的財產份額退還該繼承人。中級職稱編輯“娜寫年華”發(fā)布。根據這一法律規(guī)定，合伙人死亡時其繼承人可依以下法定條件取得該合伙企業(yè)的合伙人資格：一是有合法繼承權;二是有合伙協議的約定或者全體合伙人的一致同意;三是繼承人愿意。死亡的合伙人的繼承人取得該合伙企業(yè)的合伙人資格，從繼承開始之日起獲得。若有數個繼承人，數人只能作為一個整體繼承被繼承人的合伙份額，不然會破壞合伙企業(yè)中原有的結構。

　　關于退伙結算。除合伙人死亡或者被依法宣告死亡的情形外，《合伙企業(yè)法》對退伙結算作了以下規(guī)定：①合伙人退伙，其他合伙人應當與該退伙人按照退伙時的合伙企業(yè)財產狀況進行結算，退還退貨人的財產份額。退伙人對給合伙企業(yè)造成的損失負有賠償責任的，相應扣減其應當賠償的數額。退伙時有未了結的合伙企業(yè)事務的，待該事務了結后進行結算。②退伙人在合伙企業(yè)中財產份額的退還辦法，由合伙協議約定或者由全體合伙人決定，可以退還貨幣，也可以退還實物。③合伙人退伙時，合伙企業(yè)財產少于合伙企業(yè)債務的，退貨人應當依照法律規(guī)定分擔虧損，即如果合伙協議約定虧損分擔比例的，按照合伙協議的約定辦理;合伙協議未約定或者約定不明確的，由合伙人協商決定;協商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分擔;無法確定出資比例的，由合伙人平均分擔。

　　合伙人退伙以后，并不能解除對于合伙企業(yè)既往債務的連帶責任。根據《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務，承擔無限連帶責任。

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