2014年軍轉(zhuǎn)干專業(yè)考試備考指導(dǎo)：民法的概述

　　第一節(jié)：民法的含義

　　一，民法的概念：

　　民法是調(diào)整平等主體的自然人、法人、其他組織之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總和。

　　1、實質(zhì)意義的民法：指作為部門法的民法。有廣義和狹義之分，廣義指調(diào)整平等主體之間財產(chǎn)關(guān)系與人身關(guān)系的法律規(guī)范總稱，也就是私法的全部，狹義指在民商分立的國家商法以外的私法。

　　2、形式意義上的民法：指以一定體例編篡的并以民法命名的成文法典。

　　我國民商合一，是廣義民法，我國還沒有形式意義的民法。

　　二、民法的歷史沿革：

　　分為古代民法、近代 民法和現(xiàn)代民法三個階段。

　　1、古代民法的典型代表是羅馬法。

　　2、近代民法是在繼受羅馬法的基礎(chǔ)上形成的，形成了大陸法和英美法兩大法系。大陸法系推行法典化，又稱民法法系，英美法以判例為法律的主要淵源，又稱判例法系。近代法以1804年的《法國民法典》為代表。

　　3、資本主義現(xiàn)代民法始于1897年公布、1900年生效的《德國民法典》。1922年列寧親自主持制定的《蘇俄民法典》始第一部社會主義性質(zhì)的民法典。我國近代民法始于清末，1907年清政府開始制定的《大清民律草案》，1911年完成。我國歷史上第一部民法典是1930年南京國民政府制定的民法典，該法典隨著1949年中國成立在大陸已經(jīng)廢除，僅在臺灣有效。1986年頒布的《民法通則》是我國民事立法進入的一個新階段。

　　第二節(jié)：民法的調(diào)整對象

　　是調(diào)整平等主體公民之間、法人之間、公民與法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。

　　一、平等主體間的財產(chǎn)關(guān)系：

　　指人們在社會財富的生產(chǎn)、分配、交換和消費過程中形成的以經(jīng)濟利益為內(nèi)容的社會關(guān)系。調(diào)整財產(chǎn)關(guān)系主要有以下特點：

　　1、主體的地位是平等的。

　　2、一般是當(dāng)事人自愿發(fā)生的。

　　3、受價值規(guī)律支配。

　　二、平等主體之間的人身關(guān)系

　　是人們在社會生活中形成的具有人身屬性，與主體的人身不可分離的，不是以經(jīng)濟利益而是以特定精神利益為內(nèi)容的社會關(guān)系。人身關(guān)系有以下特點：

　　1、主體的地位平等。

　　2、與民事權(quán)利的享受和行使有關(guān)。

　　3、與主體的人身不可分離并不具有經(jīng)濟內(nèi)容。

　　第三節(jié)：民法的性質(zhì)和任務(wù)

　　一、民法的性質(zhì)：(預(yù)測題目：論民法的性質(zhì)或者為什么說民法是社會主義市場經(jīng)濟基本法?)

　　1、民法是調(diào)整社會主義市場經(jīng)濟關(guān)系的基本法。2、民法為文明法。

　　3、民法為行為規(guī)范兼裁判規(guī)范。 4、民法為實體法。

　　5、民法為私法。

　　二、民法的任務(wù)

　　1、保護民事主體的合法權(quán)益。

　　2、促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展。

　　3、維護正常的經(jīng)濟秩序和社會秩序。

　　第四節(jié)：民法的基本原則

　　是其效力貫穿于各項民事法律制度之中的民法的根本規(guī)則，是民法立法的指導(dǎo)方針和解釋民法規(guī)范、適用民法規(guī)范以及進行民事活動的基本準(zhǔn)則。(具有評價功能和補充功能)

　　一、平等原則(首要原則)

　　1、民事主體的法律地位平等

　　2、民事主體平等地依法享受權(quán)利和負擔(dān)義務(wù)。

　　3、民事主體的合法權(quán)益受法律平等保護。

　　4、民事主體的民事責(zé)任平等

　　二、自愿原則——是指民事主體在民事活動中以自己的意志充分表達自己的意愿，按照自己的意思和利益確立、變更、終止民事法律關(guān)系。

　　1、當(dāng)事人自主決定民事事項。

　　2、當(dāng)事人對自己的真實意思負責(zé)。

　　三、公平原則——要求當(dāng)事人在民事活動中應(yīng)以社會正義、公平的觀念指導(dǎo)自己的行為，平衡各方面的利益，要求以社會正義、公平的觀念來處理當(dāng)事人之間的糾紛。

　　1、民事主體參與民事法律關(guān)系的機會平等。

　　2、在當(dāng)事人的關(guān)系上利益均衡。

　　3、當(dāng)事人合理的承擔(dān)民事責(zé)任。

　　四、誠實信用原則—— 是指民事主體在民事活動中應(yīng)誠實，守信用，善意地行使權(quán)利和履行義務(wù)。

　　五、公序良俗原則—— 是指民事主體在民事活動中不得違反公共秩序和善良風(fēng)俗，不得違反社會公德，不得損害社會利益和國家利益。

　　1、民事活動應(yīng)當(dāng)尊重社會公共利益和社會公德。2、民事主體不得濫用權(quán)利。

　　第五節(jié)：民法的淵源和效力

　　一、民法的淵源

　　民法的淵源，又稱民法的法源，是指民事法律規(guī)范的來源或者表現(xiàn)形式。我國民法淵源主要是指國家有關(guān)機關(guān)在其職權(quán)范圍內(nèi)制定的有關(guān)民法的規(guī)范性文件，主要包括以下幾類：

　　1、法律(憲法、民事基本法、民事單行法和其他法律中的民法規(guī)范)

　　2、法規(guī)

　　3、規(guī)章

　　4、最高人民法院的司法解釋

　　5、國家政策和習(xí)慣

　　二、民法的效力：

　　又稱民法的適用范圍，指在何時、何地、何人之間的關(guān)系應(yīng)適用有關(guān)的民事法律規(guī)范。

　　1、民法在時間上的效力：

　　(1)法律不溯及既往 (2)新法改廢舊法。

　　2、民法在空間上的效力：

　　我國民法適用于中華人民共和國領(lǐng)土、領(lǐng)海、領(lǐng)空以及依據(jù)國際法和國際慣例視為我國領(lǐng)域內(nèi)發(fā)生的民事關(guān)系。有三點要注意：

　　(1)全國性的規(guī)范文件適用于全國，但僅為某一地區(qū)制定的，則該規(guī)定僅適合于該地區(qū)。

　　(2)地方性的規(guī)范性文件，僅適用于該地區(qū)，而不能適用于其他地區(qū)。

　　(3)我國實行“一國兩制”。香港、澳門、臺灣地區(qū)的法律僅適合用于該地區(qū)，我國民法不適用于這些地區(qū)。

　　3、民法對人的效力(我國民法對人的效力同時采取“屬人主義”與“屬地主義”)。

　　第六節(jié)：民法的適用與解釋

　　一、民法的適用：民法的適用指對民事法律規(guī)范的運用。應(yīng)遵循以下原則：

　　1、特別法優(yōu)于一般法。

　　2、強行法優(yōu)于任意法。

　　3、例外規(guī)定排除一般規(guī)定。

　　4、具體規(guī)定優(yōu)先于一般性條款。

　　二、民法的解釋：分為文理解釋和論理解釋兩種

　　1、文理解釋：又稱文義解釋，指依據(jù)法律條文文句的字義或文義所進行的解釋。

　　2、論理解釋：指斟酌法律制定的理由以及其他一切情事，依推理而闡明法律規(guī)范的真意。論理解釋主要有以下幾種：

　　(1)擴張解釋。又稱擴充解釋，是指僅依法律文句的文義解釋不足以表示立法的真意時，而擴張該條文文句的含義作出解釋。

　　(2)限縮解釋。又稱縮小解釋、限制解釋，是指在法律條文的文句含義過于廣泛時，對其含義應(yīng)予以縮小的解釋。

　　(3)反面解釋。又稱反對解釋，是指法律條文所規(guī)定的事項，就其反面的意思進行解釋。

　　(4)類推解釋。是指對法律無直接規(guī)定的事項，選擇法律關(guān)于類似事項的規(guī)定進行解釋，以類推適用法律。

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