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　　第六節(jié)　重整、和解與破產(chǎn)清算程序

　　重整程序

　　(一)重整申請

　　1.“債務(wù)人或者債權(quán)人”可以依法直接向人民法院申請對債務(wù)人進行重整。

　　2.“債權(quán)人”申請對債務(wù)人進行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，“債務(wù)人或者出資額占債務(wù)人注冊資本10%以上的出資人”，可以向人民法院申請重整;“其他債權(quán)人”也可以申請對債務(wù)人進行重整。(2013年案例分析題)

　　(二)重整期間

　　1.在重整期間，債務(wù)人的財產(chǎn)管理和營業(yè)事務(wù)執(zhí)行，可以由管理人或者債務(wù)人負(fù)責(zé)。

　　2.在重整期間，對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有的擔(dān)保權(quán)暫停行使。但是，對企業(yè)重整無保留必要的擔(dān)保財產(chǎn)，經(jīng)債務(wù)人或者管理人同意，擔(dān)保權(quán)人可以行使擔(dān)保權(quán)。

　　3.在重整期間，債務(wù)人或者管理人為繼續(xù)營業(yè)而借款的，可以為該借款設(shè)定擔(dān)保。

　　4.債務(wù)人在重整期間為重整進行而發(fā)生的費用與債務(wù)，性質(zhì)上相當(dāng)于共益?zhèn)鶆?wù)，可以不受重整程序限制從債務(wù)人財產(chǎn)中受償。

　　5.債務(wù)人合法占有的他人財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權(quán)利人在重整期間要求取回的，應(yīng)當(dāng)符合事先約定的條件。

　　6.在重整期間，債務(wù)人的出資人不得請求投資收益分配。

　　7.在重整期間，債務(wù)人的董事、監(jiān)事、高級管理人員不得向第三人轉(zhuǎn)讓其持有的債務(wù)人的股權(quán)。但是，經(jīng)人民法院同意的除外。

　　(三)重整計劃的制定與執(zhí)行

　　1.債務(wù)人自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，由債務(wù)人制定重整計劃草案;管理人負(fù)責(zé)管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，由管理人制定重整計劃草案。

　　2.債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起6個月內(nèi)，同時向人民法院和債權(quán)人會議提交重整計劃草案。期限屆滿，經(jīng)債務(wù)人或者管理人請求，有正當(dāng)理由的，人民法院可以裁定延期3個月。債務(wù)人或者管理人未按期提出重整計劃草案的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

　　3.重整計劃經(jīng)人民法院批準(zhǔn)后由“債務(wù)人”執(zhí)行(不論由誰制定的重整計劃，均由債務(wù)人自己執(zhí)行)。

　　4.在重整計劃規(guī)定的監(jiān)督期內(nèi)，由“管理人”(而非人民法院)監(jiān)督重整計劃的執(zhí)行。

　　(四)重整計劃草案的表決與批準(zhǔn)

　　1.分組表決

　　(1)對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)

　　(2)職工債權(quán)

　　(3)債務(wù)人所欠稅款

　　(4)普通債權(quán)

　　2.重整計劃的批準(zhǔn)

　　(1)正常批準(zhǔn)

　　出席會議的同一表決組的債權(quán)人過半數(shù)同意重整計劃草案，并且其所代表的債權(quán)額占該組債權(quán)總額的2/3以上的，即為該組通過重整計劃草案。各表決組均通過重整計劃草案時，重整計劃即為通過。自重整計劃通過之日起10日內(nèi)，債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)向人民法院提出批準(zhǔn)重整計劃的申請，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起30日內(nèi)裁定批準(zhǔn)，“終止”重整程序，并予以公告。

　　(2)強制批準(zhǔn)

　　“部分”表決組未通過重整計劃草案的，重整計劃草案符合下列條件的，債務(wù)人或者管理人可以申請人民法院批準(zhǔn)重整計劃草案：

　�、侔凑罩卣媱澆莅福皩鶆�(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)”就該特定財產(chǎn)將獲得“全額清償”，其因延期清償所受的損失將得到“公平補償”，并且其擔(dān)保權(quán)未受到實質(zhì)性損害，或者該表決組已經(jīng)通過重整計劃草案。(2009年案例分析題)

　�、诎凑罩卣媱澆莅�，“職工債權(quán)”和“債務(wù)人所欠稅款” 將獲得“全額清償”，或者相應(yīng)表決組已經(jīng)通過重整計劃草案。

　�、郯凑罩卣媱澆莅�，“普通債權(quán)”所獲得的清償比例，“不低于”其在重整計劃草案被提請批準(zhǔn)時依照破產(chǎn)清算程序所能獲得的清償比例，或者該表決組已經(jīng)通過重整計劃草案。

　　④重整計劃草案對“出資人”權(quán)益的調(diào)整公平、公正，或者出資人組已經(jīng)通過重整計劃草案。

　�、葜卣媱澆莅腹綄Υ巴槐頉Q組”的成員，并且所規(guī)定的“債權(quán)清償順序”不違反《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定。

　　⑥債務(wù)人的經(jīng)營方案具有可行性。

　　人民法院經(jīng)審查認(rèn)為重整計劃草案符合上述規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起30日內(nèi)裁定批準(zhǔn)，“終止”重整程序，并予以公告。

　　(3)未批準(zhǔn)

　　重整計劃草案未獲得債權(quán)人會議的通過且未獲得人民法院的強制批準(zhǔn)，或者債權(quán)人會議通過的重整計劃未獲得人民法院批準(zhǔn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定“終止”重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

　　3.重整程序終止的情形

　　(1)在重整期間，有下列情形之一的，經(jīng)管理人或者利害關(guān)系人請求，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)：

　�、賯鶆�(wù)人的經(jīng)營狀況和財產(chǎn)狀況繼續(xù)惡化，缺乏挽救的可能性;

　�、趥鶆�(wù)人有欺詐、惡意減少債務(wù)人財產(chǎn)或者其他顯著不利于債權(quán)人的行為;

　�、塾捎趥鶆�(wù)人的行為致使管理人無法執(zhí)行職務(wù)。

　　(2)債務(wù)人或者管理人未按期提出重整計劃草案的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

　　(3)人民法院裁定批準(zhǔn)重整計劃草案的，終止重整程序，并予以公告。

　　(4)重整計劃草案未獲得債權(quán)人會議的通過且未獲得人民法院的強制批準(zhǔn)，或者債權(quán)人會議通過的重整計劃未獲得人民法院批準(zhǔn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

　　(五)重整計劃的效力

　　1.經(jīng)人民法院裁定批準(zhǔn)的重整計劃，對債務(wù)人和全體債權(quán)人均有約束力。

　　2.債權(quán)人對債務(wù)人的保證人和其他連帶債務(wù)人所享有的權(quán)利，不受重整計劃的影響。

　　3.債權(quán)人未依照規(guī)定申報債權(quán)的，在重整計劃執(zhí)行期間不得行使權(quán)利;在重整計劃執(zhí)行完畢后，可以按照重整計劃規(guī)定的同類債權(quán)的清償條件行使權(quán)利。

　　4.按照重整計劃減免的債務(wù)，自重整計劃執(zhí)行完畢時起，債務(wù)人不再承擔(dān)清償責(zé)任。

　　5.重整計劃的變更

　　重整計劃在執(zhí)行過程中確需變更的，由債務(wù)人提出變更方案，經(jīng)負(fù)責(zé)監(jiān)督的 管理人審査后向人民法院提出申請。人民法院決定受理重整計劃變更申請的，受重整計劃變更影響的利害關(guān)系人應(yīng)當(dāng)按照原重整計劃表決程序重新表決后，人民法院依法裁定是否批準(zhǔn)重整計劃的變更。

　　6.債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行重整計劃的，人民法院經(jīng)管理人或者利害關(guān)系人請求，應(yīng)當(dāng)裁定終止重整計劃的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。人民法院裁定終止重整計劃執(zhí)行的，債權(quán)人在重整計劃中作出的債權(quán)調(diào)整的承諾失去效力，但為重整計劃的執(zhí)行提供的擔(dān)保繼續(xù)有效。

　　債權(quán)人因執(zhí)行重整計劃所受的清償仍然有效，債權(quán)未受清償?shù)牟糠肿鳛槠飘a(chǎn)債權(quán)。在重整計劃執(zhí)行中已經(jīng)接受清償?shù)膫鶛?quán)人，只有在其他同順位債權(quán)人同自己所受的清償達到同一比例時，才能繼續(xù)接受破產(chǎn)分配。(2009年案例分析題)

　　(六)上市公司的破產(chǎn)重整

　　2013年教材根據(jù)最高人民法院發(fā)布的《關(guān)于審理上市公司破產(chǎn)重整案件工作座談會紀(jì)要》，新增了這部分內(nèi)容，考生應(yīng)適當(dāng)關(guān)注。

　　1.申請材料

　　申請人申請上市公司破產(chǎn)重整的，除提交一般規(guī)定的材料外，還應(yīng)當(dāng)提交關(guān)于上市公司具有重整可行性的報告、上市公司住所地省級人民政府向證券監(jiān)督管理部門的通報情況材料以及證券監(jiān)督管理部門的意見、上市公司住所地人民政府出具的維穩(wěn)預(yù)案等。上市公司自行申請破產(chǎn)重整的，還應(yīng)當(dāng)提交切實可行的職工安置方案。

　　2.聽證會

　　債權(quán)人對上市公司提出重整申請，上市公司在法律規(guī)定的時間內(nèi)提出異議，或者債權(quán)人、上市公司、出資人分別向人民法院提出破產(chǎn)清算申請和重整申請的，人民法院應(yīng)當(dāng)組織召開聽證會。人民法院召開聽證會的，應(yīng)當(dāng)于聽證會召開前通知申請人、被申請人，并送達相關(guān)申請材料。公司債權(quán)人、出資人、實際控制人等利害關(guān)系人申請參加聽證的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以準(zhǔn)許。人民法院應(yīng)當(dāng)就申請人是否具備申請資格、上市公司是否已經(jīng)發(fā)生重整事由、上市公司是否具有重整可行性等內(nèi)容進行聽證。

　　3.先報最高人民法院審查

　　鑒于上市公司破產(chǎn)重整案件較為敏感，不僅涉及企業(yè)職工和二級市場眾多投資者的利益安排，還涉及與地方政府和證券監(jiān)管機構(gòu)的溝通協(xié)調(diào)。因此，目前人民法院在裁定受理上市公司破產(chǎn)重整申請前，應(yīng)當(dāng)將相關(guān)材料逐級報送最高人民法院審查。

　　4.信息保密與披露

　　對于股票仍在正常交易的上市公司，在上市公司破產(chǎn)重整申請相關(guān)信息披露前，上市公司及其債權(quán)人、出資人等利害關(guān)系人應(yīng)當(dāng)按照法律、行政法規(guī)、證券監(jiān)管機構(gòu)的部門規(guī)章及證券交易所上市規(guī)則做好信息保密工作。上市公司的債權(quán)人提出破產(chǎn)重整申請的，人民法院應(yīng)當(dāng)要求債權(quán)人提供其已就此告知上市公司的有關(guān)證據(jù)。上市公司應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)規(guī)則及時履行信息披露義務(wù)。

　　5.管理人

　　上市公司進入破產(chǎn)重整程序后，由管理人履行相關(guān)法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章和公司章程規(guī)定的原上市公司董事會、董事和高級管理人員承擔(dān)的職責(zé)和義務(wù)，上市公司自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的除外。管理人在上市公司破產(chǎn)重整程序中存在信息披露違法違規(guī)行為的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

　　6.重整計劃草案

　　上市公司或者管理人制定的上市公司重整計劃草案應(yīng)當(dāng)包括詳細(xì)的經(jīng)營方案。有關(guān)經(jīng)營方案涉及并購重組等行政許可審批事項的，上市公司或者管理人應(yīng)當(dāng)聘請經(jīng)證券監(jiān)管機構(gòu)核準(zhǔn)的財務(wù)顧問機構(gòu)、律師事務(wù)所以及具有證券期貨業(yè)務(wù)資格的會計師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機構(gòu)等證券服務(wù)機構(gòu)按照證券監(jiān)管機構(gòu)的有關(guān)要求及格式編制相關(guān)材料，并作為重整計劃草案及其經(jīng)營方案的必備文件。

　　7.控股股東、實際控制人

　　控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方在上市公司破產(chǎn)重整程序前因違規(guī)占用、擔(dān)保等行為對上市公司造成損害的，制定重整計劃草案時應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯對控股股東及實際控制人支配的股東的股權(quán)作相應(yīng)調(diào)整。

　　8.分組表決

　　出資人組對重整計劃草案中涉及出資人權(quán)益調(diào)整事項的表決，經(jīng)參與表決的出資人所持表決權(quán)2/3以上通過的，即為該組通過重整計劃草案。

　　9.行政許可

　　(1)上市公司重整計劃草案涉及證券監(jiān)管機構(gòu)行政許可事項的，受理案件的人民法院應(yīng)當(dāng)通過最高人民法院，啟動與中國證券監(jiān)督管理委員會的會商機制。人民法院應(yīng)當(dāng)參考專家咨詢意見，作出是否批準(zhǔn)重整計劃草案的裁定。

　　(2)人民法院裁定批準(zhǔn)重整計劃后，重整計劃內(nèi)容涉及證券監(jiān)管機構(gòu)并購重組行政許可事項的，上市公司應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)規(guī)定履行行政許可核準(zhǔn)程序。重整計劃草案提交出資人組表決且經(jīng)人民法院裁定批準(zhǔn)后，上市公司無須再行召開股東大會，可以直接向證券監(jiān)管機構(gòu)提交出資人組表決結(jié)果及人民法院裁定書，以申請并購重組許可。

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