2013注冊會計師《經(jīng)濟法》基礎講義：第13章(2)

　　五、專利權的取得、行使和轉讓(記憶)

　　(一)專利權的取得

　　1.專利的申請

　　(1)專利申請的原則。

　�、傧壬暾堅瓌t。兩個以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，專利權授予最先申請的人。先申請的判斷標準是專利申請日。如果兩個以上申請人在同一日分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，應當在收到專利行政管理部門的通知后自行協(xié)商確定申請人。

　�、趩我恍栽瓌t。單一性原則是指一份專利申請文件只能就一項發(fā)明創(chuàng)造提出專利申請。一件外觀設計專利申請中的相似外觀設計不得超過10項。同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項專利權。但是，同一申請人同日對同樣的發(fā)明創(chuàng)造既申請實用新型專利又申請發(fā)明專利，先獲得的實用新型專利權尚未終止，且申請人聲明放棄該實用新型專利權的，可以授予發(fā)明專利權。

　�、蹆�(yōu)先權原則。優(yōu)先權包括外國優(yōu)先權和本國優(yōu)先權。外國優(yōu)先權是指，申請人自發(fā)明或者實用新型在外國第一次提出專利申請之日起12個月內，或者自外觀設計在外國第一次提出專利申請之日起6個月內，又在中國就相同主題提出專利申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照相互承認優(yōu)先權的原則，可以享有優(yōu)先權。本國優(yōu)先權是指，申請人自發(fā)明或者實用新型在中國第一次提出專利申請之日起12個月內，又向國務院專利行政部門就相同主題提出專利申請的，可以享有優(yōu)先權。申請人要求優(yōu)先權的，應當在申請的時候提出書面聲明，并且在3個月內提交第一次提出的專利申請文件的副本;未提出書面聲明或者逾期未提交專利申請文件副本的，視為未要求優(yōu)先權。

　　【記憶提示】本國優(yōu)先權僅限于發(fā)明和實用新型專利，而不包括外觀設計專利。

　　(2)專利申請的提出、修改和撤回。

　�、賹＠�申請的提出。申請發(fā)明或者實用新型專利的，應當提交請求書、說明書及其摘要和權利要求書等文件。申請外觀設計專利的，應當提交請求書、該外觀設計的圖片或者照片以及對該外觀設計的簡要說明等文件。國務院專利行政部門收到專利申請文件之日為申請日。如果申請文件是郵寄的，以寄出的郵戳日為申請日。郵戳日不清晰的，除當事人能夠提出證明外，以國務院專利行政部門收到日為申請日。

　　②專利申請的修改。專利申請的修改，可以由申請人自己主動提出修改，也可以根據(jù)國務院專利行政部門的要求進行修改。對于申請人自己主動提出修改的，由申請人自行修改，但修改時要遵守以下規(guī)定：對發(fā)明和實用新型專利申請文件的修改不得超出原說明書和權利要求書記載的范圍;對外觀設計專利申請文件的修改不得超出原圖片或者照片表示的范圍。對于根據(jù)國務院專利行政部門的要求進行修改的，申請人應當在指定的期限內修改申請，逾期不修改的，應視為撤回;經(jīng)修改后仍不符合《專利法》規(guī)定的，國務院專利行政部門應當予以駁回。

　�、蹖＠�申請的撤回。申請人可以在被授予專利權之前隨時撤回其專利申請。專利申請被撤回后，該申請視為自始即不存在。如果專利申請的撤回是在專利公開以前提出的，在撤回之后，申請人可以重新提出申請，其他人也可以就相同的發(fā)明創(chuàng)造提出專利申請。如果撤回是在專利公開以后提出的，則該發(fā)明創(chuàng)造已喪失新穎性，任何人就此發(fā)明創(chuàng)造提出申請都會被駁回。

　　【記憶提示】甲在2011年5月提起專利申請，乙在2011年6月提出專利申請，如果方案是同一個，應當授權給甲;假如其它方面都沒有問題，那么，甲應該得到授權，但是在實踐中會出現(xiàn)以下情況：甲申請完以后，技術方案還沒有公開，甲就撤回申請，如果甲撤回申請，乙的專利申請會被通過，能獲授權。如果技術方案公開后，甲撤回申請，此時任何人都不能取得專利。

　　2.專利申請的審查批準

　　(1)發(fā)明專利申請的審查批準。

　�、俪醪綄彶�。國務院專利行政部門收到發(fā)明專利申請后，應當進行初步審查。

　　【記憶提示】發(fā)明專利的審查實行“早期公開，延遲審查”的制度，程序比較復雜。

　�、谏暾埞�開。國務院專利行政部門對發(fā)明專利申請經(jīng)初步審查認為符合《專利法》規(guī)定要求的，自申請日起滿18個月，即行公布。國務院專利行政部門還可以根據(jù)申請人的請求早日公布其申請。自發(fā)明專利申請公布之日起至公告授予專利權之日止，任何人均可以對不符合《專利法》規(guī)定的專利申請向國務院專利行政部門提出意見，并說明理由。

　�、蹖嵸|審查。發(fā)明專利申請人在提出實質審查請求時以及在收到國務院專利行政部門發(fā)出的發(fā)明專利申請進入實質審查階段通知書之日起的3個月內，可以對發(fā)明專利申請主動提出修改。實用新型或者外觀設計專利申請人自申請日起2個月內，可以對實用新型或者外觀設計專利申請主動提出修改。申請人在收到國務院專利行政部門發(fā)出的審查意見通知書后對專利申請文件進行修改的，應當針對通知書指出的缺陷進行修改。國務院專利行政部門可以自行修改專利申請文件中文字和符號的明顯錯誤。國務院專利行政部門自行修改的，應當通知申請人。

　　發(fā)明專利申請自申請日起3年內，國務院專利行政部門可以根據(jù)申請人隨時提出的請求，對其申請進行實質審查;申請人無正當理由逾期不請求實質審查的，該申請即被視為撤回。國務院專利行政部門認為必要時，可以自行對發(fā)明專利申請進行實質審查。

　　④授權決定。國務院專利行政部門對發(fā)明專利申請進行實質審查后，認為不符合《專利法》規(guī)定的，應當通知申請人，要求其在指定的期限內陳述意見，或者對其申請進行修改;無正當理由逾期不答復的，該申請即被視為撤回。發(fā)明專利申請經(jīng)申請人陳述意見或者進行修改后，國務院專利行政部門仍然認為不符合《專利法》規(guī)定的，應當予以駁回。發(fā)明專利申請經(jīng)實質審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，由國務院專利行政部門作出授予發(fā)明專利權的決定，發(fā)給發(fā)明專利證書，同時予以登記和公告。發(fā)明專利權自公告之日起生效。

　　(2)實用新型和外觀設計專利申請的審查批準。

　　國務院專利行政部門受理實用新型和外觀設計專利申請后，只進行初步審查，不進行申請公開和實質審查程序。實用新型專利權和外觀設計專利權自公告之日起生效。

　　(3)專利的復審

　　專利申請人對國務院專利行政部門駁回申請的決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內向專利復審委員會請求復審 。專利復審委員會復審后，作出復審決定，并通知專利申請人。專利申請人對于專利復審委員會的復審決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內向人民法院起訴。

　　任何單位或者個人將在中國完成的發(fā)明或者實用新型向外國申請專利的，應當事先報經(jīng)國務院專利行政部門進行保密審查。違反規(guī)定向外國申請專利的發(fā)明或者實用新型，在中國申請專利的，不授予專利權。

　　(二)專利權的行使

　　任何單位或者個人實施他人專利的，應當與專利權人訂立實施許可合同，向專利權人支付專利使用費。被許可人無權允許合同規(guī)定以外的任何單位或者個人實施該專利。發(fā)明專利申請公布后，申請人可以要求實施其發(fā)明的單位或者個人支付適當?shù)馁M用。

　　專利申請權或者專利權的共有人對權利的行使有約定的，從其約定。沒有約定的，共有人可以單獨實施或者以普通許可方式許可他人實施該專利;許可他人實施該專利的，收取的使用費應當在共有人之間分配。除上述情形外，行使共有的專利申請權或者專利權，應當取得全體共有人的同意。

　　被授予專利權的單位未與發(fā)明人、設計人約定，也未在其依法制定的規(guī)章制度中規(guī)定符合《專利法》規(guī)定的獎勵方式和數(shù)額的，應當自專利權公告之日起3個月內發(fā)給發(fā)明人或者設計人獎金。一項發(fā)明專利的獎金最低不少于3000元;一項實用新型專利或者外觀設計專利的獎金最低不少于1000元。被授予專利權的單位未與發(fā)明人、設計人約定也未在其依法制定的規(guī)章制度中規(guī)定符合《專利法》規(guī)定的報酬的方式和數(shù)額的，在專利權有效期限內，實施發(fā)明創(chuàng)造專利后，每年應當從實施該項發(fā)明或者實用新型專利的營業(yè)利潤中提取不低于2%或者從實施該項外觀設計專利的營業(yè)利潤中提取不低于0.2%，作為報酬給予發(fā)明人或者設計人，或者參照上述比例，給予發(fā)明人或者設計人一次性報酬;被授予專利權的單位許可其他單位或者個人實施其專利的，應當從收取的使用費中提取不低于10%，作為報酬給予發(fā)明人或者設計人。

　　【例題·單選題】某國有獨資企業(yè)技術科的技術人員張某，經(jīng)過長年的技術攻關，發(fā)明了一套能夠大幅度提高現(xiàn)有機器運行效率的輔助設備，并取得了專利權。根據(jù)規(guī)定，該企業(yè)對其給予的獎金應不低于( )。

　　A.5000元

　　B.3000元

　　C.500元

　　D.1000元

　　『正確答案』B

　　『答案解析』一項發(fā)明專利的獎金最低不少于3000元。

　　(三)專利權的轉讓

　　專利申請權和專利權可以轉讓。轉讓專利申請權或者專利權的，當事人應當訂立書面合同，并向國務院專利行政部門登記，由國務院專利行政部門予以公告。專利申請權或者專利權的轉讓自登記之日起生效。專利權人與他人訂立的專利實施許可合同，應當自合同生效之日起3個月內向國務院專利行政部門備案。以專利權出質的，由出質人和質權人共同向國務院專利行政部門辦理出質登記。

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