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第三節(jié) 代理制度
一、代理的基本理論
(一)代理的概念及特征(記憶)
代理是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義與第三人實(shí)施法律行為，由此產(chǎn)生的法律后果直接由被代理人承擔(dān)的一種法律制度。
代理具有以下幾個(gè)法律特征：
1.代理行為是民事法律行為
代理人從事的行為主要包括三類(lèi)：(1)民事法律行為;(2)民事訴訟行為;(3)某些財(cái)政、行政行為，如代理專(zhuān)利申請(qǐng)、商標(biāo)注冊(cè)。某些具有人身性質(zhì)的民事法律行為(如立遺囑、結(jié)婚等)、雙方當(dāng)事人約定必須由本人親自實(shí)施的民事法律行為不得代理。
2.代理人以被代理人的名義為民事法律行為
《民法通則》只承認(rèn)以被代理人名義進(jìn)行的代理，而不包括以代理人名義進(jìn)行的代理。但是，《合同法》承認(rèn)了隱名代理制度。
3.代理人是在代理權(quán)限內(nèi)獨(dú)立向第三人為意思表示
4.代理人所為的民事法律行為的法律效果歸屬于被代理人
【例題·單選題】(2009年)下列行為中，不構(gòu)成代理的是( )。
A.甲受公司委托，代為處理公司的民事訴訟糾紛
B.乙受公司委托，以該公司名義與他人簽訂買(mǎi)賣(mài)合同
C.丙受公司委托，代為申請(qǐng)專(zhuān)利
D.丁受公司委托，代表公司在宴會(huì)上致辭
『正確答案』D
『答案解析』本題考核代理的適用范圍。選項(xiàng)ABC均構(gòu)成代理，選項(xiàng)D，丁不是與第三人實(shí)施法律行為，所以不是代理。
(二)代理與相關(guān)概念的區(qū)別(記憶)
| 相關(guān)概念 | 解釋 | 區(qū)別 |
| 代理與委托 | 委托又稱(chēng)委任，指依雙方當(dāng)事人的約定，由一方為他方處理事務(wù)的法律行為。 | 行使權(quán)利的名義不同。代理是代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人名義進(jìn)行民事活動(dòng)，其法律效果直接對(duì)被代理人發(fā)生效力。在委托中，受托人既可以以委托人名義活動(dòng)，也可以以自己的名義活動(dòng)。 |
| 從事的事務(wù)不同。代理涉及的行為以意思表示為要素，故代理的一定是民事法律行為；委托不要求以“意思表示”為要素，因此委托從事的行為可以是純粹的事務(wù)性行為，如整理資料、打掃衛(wèi)生等。 | ||
| 代理涉及三方當(dāng)事人，即被代理人、代理人、第三人；委托則屬于雙方當(dāng)事人之間的關(guān)系，即委托人和受托人。 | ||
| 代理與代表 | 法定代表人從事的行為屬于代表行為。 | 代表人是法人機(jī)關(guān)，因此代表人與法人同屬一個(gè)民事主體；代理人與被代理人是兩個(gè)民事主體間的關(guān)系，是兩個(gè)獨(dú)立的民事主體。 |
| 代表人實(shí)施民事法律行為就是法人實(shí)施民事法律行為，因此不存在效力歸屬問(wèn)題；代理人從事的法律行為不是被代理人的法律行為，只是其效力歸屬于被代理人。 | ||
| 代理與行紀(jì) | 行紀(jì)指經(jīng)紀(jì)人受他人委托以自己的名義從事商業(yè)活動(dòng)的行為。 | 行紀(jì)是以行紀(jì)人自己的名義實(shí)施法律行為；代理是以被代理人的名義實(shí)施法律行為。 |
| 行紀(jì)的法律效果先由行紀(jì)人承受，然后通過(guò)其他法律關(guān)系（如委托合同）轉(zhuǎn)給委托人；代理的法律效果直接歸屬被代理人享有。 | ||
| 行紀(jì)必為有償法律行為；代理既可為有償，亦可為無(wú)償。 |
(三)代理的種類(lèi)(了解)
1.委托代理
委托授權(quán)為不要式行為，既可以采用書(shū)面形式，也可以采用口頭或者其他方式授權(quán)，其中書(shū)面的委托形式是授權(quán)委托書(shū)。委托書(shū)授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。
2.法定代理
未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人。無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定代理人。
3.指定代理
在沒(méi)有法定代理人和委托代理人的情況下，人民法院或者有權(quán)機(jī)關(guān)可以依法為不能親自處理自己事務(wù)的人指定代理人。
二、代理權(quán)
(一)代理權(quán)概述(了解)
代理權(quán)是代理人以他人名義獨(dú)立為意思表示，并使其效果歸屬于他人的一種法律資格。
(二)代理權(quán)的濫用(記憶)
1.自己代理。代理人以被代理人的名義與自己進(jìn)行民事活動(dòng)的行為為自己代理。
2.雙方代理。同一代理人代理雙方當(dāng)事人進(jìn)行同一項(xiàng)民事活動(dòng)的行為為雙方代理。
3.代理人和第三人惡意串通。代理人和第三人惡意串通，損害被代理人利益的，代理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，第三人和代理人負(fù)連帶責(zé)任。
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