2011注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試《經(jīng)濟(jì)法》基礎(chǔ)講義(15)

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　　第四節(jié)　股份有限公司

　　一、股份有限公司的設(shè)立

　　股份有限公司的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式。

　　(一)股份有限公司的設(shè)立條件

　　《公司法》規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

　　1.設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。

　　2.股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣500萬元，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定，從其規(guī)定。如：上市公司的最低注冊(cè)資本限額為人民幣3000萬元。

　　(1)發(fā)起設(shè)立。發(fā)起設(shè)立股份有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的出資額。分期繳納的，公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足，其中投資公司可以在五年內(nèi)繳足。

　　(2)募集設(shè)立。以募集設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收資本總額。以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%。

　　(二)設(shè)立程序

　　1.發(fā)起人應(yīng)當(dāng)自股款繳足之日起30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會(huì)。發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在30日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會(huì)的，認(rèn)股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。

　　2.創(chuàng)立大會(huì)應(yīng)有代表股份總數(shù)“過半數(shù)”的發(fā)起人、認(rèn)股人出席，方可舉行。創(chuàng)立大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的認(rèn)股人所持表決權(quán)“過半數(shù)”通過。

　　3.發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會(huì)或者創(chuàng)立大會(huì)決議不設(shè)立公司的情形外，不得抽回其股本。

　　解釋：投資人可以抽回出資的情形：(1)未按期募足股份;(2)發(fā)起人未按期(30日)召開創(chuàng)立大會(huì);(3)創(chuàng)立大會(huì)決議不設(shè)立公司。

　　相關(guān)知識(shí)點(diǎn)：有限責(zé)任公司的股東在公司“成立”前，可以抽回出資。

　　4.有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。

　　【例題·多選題】甲有限責(zé)任公司擬變更為乙股份有限公司，下列說法中，正確的有(　)。(2009年原制度)

　　A.甲公司應(yīng)當(dāng)召開股東會(huì)，并獲全體股東一致同意

　　B.甲公司在變更為乙公司時(shí)，不得增加注冊(cè)資本

　　C.甲公司在變更為乙公司時(shí)，折合的股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額

　　D.乙公司必須承擔(dān)甲公司的所有債權(quán)債務(wù)

　　『正確答案』CD

　　『答案解析』本題考核公司變更形式的相關(guān)規(guī)定。根據(jù)《公司法》規(guī)定，股東會(huì)會(huì)議作出變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過，因此選項(xiàng)A的說法不正確;有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，為增加資本公開發(fā)行股份時(shí)，應(yīng)當(dāng)依法辦理。因此選項(xiàng)B的說法錯(cuò)誤，選項(xiàng)C的說法正確;有限責(zé)任公司變更為股份有限公司的，或者股份有限公司變更為有限責(zé)任公司的，公司變更前的債權(quán)、債務(wù)由變更后的公司承繼，因此選項(xiàng)D的說法正確。

　　(三)設(shè)立公司失敗的后果

　　1.股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳;其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的發(fā)起人補(bǔ)足其差額;其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　2.股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)下列責(zé)任：

　　(1)公司不能成立時(shí)，對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任。

　　(2)公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任。

　　(3)在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　【例題·單選題】甲股份公司成立后，董事會(huì)對(duì)公司設(shè)立期間發(fā)生的各種費(fèi)用如何承擔(dān)發(fā)生了分歧。下列哪一項(xiàng)費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由發(fā)起人承擔(dān)?(　)

　　A.發(fā)起人趙某因公司設(shè)立事務(wù)而發(fā)生的宴請(qǐng)費(fèi)用

　　B.發(fā)起人錢某就自己出資部分所產(chǎn)生的驗(yàn)資費(fèi)用

　　C.發(fā)起人孫某為論證公司要開發(fā)的項(xiàng)目而產(chǎn)生的調(diào)研費(fèi)用

　　D.發(fā)起人李某值班時(shí)亂扔煙頭將公司籌備組租用的房屋燒毀，籌備組為此向房主支付的5萬元賠償金

　　『正確答案』D

　　『答案解析』凡是為公司成立事宜而發(fā)生的費(fèi)用，都是由成立后的公司承擔(dān)責(zé)任。本題中，趙某、錢某和孫某為公司設(shè)立而發(fā)生的宴請(qǐng)費(fèi)用、驗(yàn)資費(fèi)用或者調(diào)研費(fèi)用，都是為了公司的設(shè)立而承擔(dān)的，因此應(yīng)該由成立后的公司承擔(dān);在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。因此李某扔煙頭的過失行為，造成的損失，應(yīng)該由其個(gè)人承擔(dān)。本題正確答案是D。

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