2011注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試《經(jīng)濟(jì)法》基礎(chǔ)講義(2)

　　二、法律行為的成立與生效

　　法律行為成立包括三個(gè)要素：當(dāng)事人、標(biāo)的、意思表示。

　　1.法律行為生效的實(shí)質(zhì)要件：

　　(1)當(dāng)事人有相應(yīng)的民事行為能力;(2)意思表示要真實(shí);(3)不違反法律或者社會(huì)公共利益。

　　提示：(1)無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人實(shí)施接受獎(jiǎng)勵(lì)、贈(zèng)與、報(bào)酬等純獲益的民事行為時(shí)，他人不得以行為人無(wú)民事行為能力、限制民事行為能力為由，主張以上行為無(wú)效。

　　(2)當(dāng)事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無(wú)效，但違反國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以及法律行為、行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)規(guī)定的除外。

　　2.法律行為的形式有效要件

　　《民法通則》第56條規(guī)定，民事法律行為可以采取書(shū)面形式、口頭形式或者其他形式。法律規(guī)定用特定形式的，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定。

　　提示：對(duì)于書(shū)面形式還要注意：除了一般意義上的書(shū)面形式以外，數(shù)據(jù)電文、電子郵件等也屬于書(shū)面形式。

　　解釋?zhuān)撼�了口頭和書(shū)面以外還有其他形式，主要是推定形式或默示形式。

　　(1)推定方式是指有積極的作為，但沒(méi)有一個(gè)具體的意思表示來(lái)實(shí)現(xiàn)法律行為的效果。典型的是以行為方式做出的承諾，如：超市購(gòu)物。

　　(2)沉默方式是指消極的、不作為的意思表示。消極的不作為的意思表示要產(chǎn)生法律效力必須是法律規(guī)定，或者當(dāng)事人之間有約定。例如：《合同法》47、48條規(guī)定：在效力待定的民事行為中，相對(duì)人可以催告行為人的法定代理人或者被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)，到期未做表示的視為拒絕追認(rèn)。

　　三、無(wú)效民事行為

　　(一)無(wú)效民事行為的特征

　　1.特征：

　　(1)自始無(wú)效;(2)當(dāng)然無(wú)效;(3)絕對(duì)無(wú)效。

　　2.部分無(wú)效和全部無(wú)效的關(guān)系

　　一般法律規(guī)定，如果民事行為部分無(wú)效不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。典型的部分無(wú)效的法律行為：

　　(1)定金不能超過(guò)主合同標(biāo)的的20%，超過(guò)部分無(wú)效。

　　(2)在抵押合同和質(zhì)押合同中，禁止債權(quán)人與抵押人或者出質(zhì)人約定流質(zhì)、流押條款。抵押權(quán)人(質(zhì)權(quán)人)在債務(wù)履行期屆滿(mǎn)前，不得與抵押人(出質(zhì)人)約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時(shí)抵押(質(zhì)押)財(cái)產(chǎn)歸債權(quán)人所有。但這樣的約定不影響整個(gè)抵押合同或質(zhì)押合同的效力。

　　(3)聯(lián)營(yíng)合同中有保底條款的。聯(lián)營(yíng)合同有效，保底條款無(wú)效。

　　舉例：甲公司與山東一家乙公司簽訂聯(lián)營(yíng)合同，合同草案中有一句是這樣的：甲方不承擔(dān)聯(lián)營(yíng)的虧損責(zé)任，乙方除承擔(dān)全部虧損責(zé)任外，還須保證在虧損時(shí)甲方出資的收回及固定利潤(rùn)的收取(此條款就是保底條款，是無(wú)效的)。

　　(4)借款合同中關(guān)于利率的約定不能超過(guò)銀行同期貸款利率的4倍，超過(guò)部分無(wú)效。

　　提示：租賃合同中租賃期限不能超過(guò)20年，超過(guò)部分無(wú)效。

　　(二)無(wú)效民事行為的種類(lèi)

　　1.無(wú)民事行為能力人獨(dú)立實(shí)施的民事行為

　　無(wú)民事行為能力人實(shí)施的行為，除了接受獎(jiǎng)勵(lì)、贈(zèng)與、報(bào)酬等純獲利的民事行為以外，一般來(lái)說(shuō)，無(wú)民事行為能力人實(shí)施的行為都是無(wú)效的。

　　解釋?zhuān)毫硗鉄o(wú)民事行為能力人也可以實(shí)施某些與其年齡相適應(yīng)的細(xì)小的日常生活方面的法律行為。如購(gòu)買(mǎi)文具、乘坐交通工具等。

　　2.限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的民事行為

　　(1)其實(shí)施的與年齡、精神健康狀況相適應(yīng)的民事活動(dòng)，是有效的民事法律行為;

　　(2)其實(shí)施的與年齡、精神健康狀況不相適應(yīng)的民事活動(dòng)，如果限制民事行為能力人依法不能實(shí)施的民事行為，如果當(dāng)事人實(shí)施了，如果是合同行為，效力待定。如果實(shí)施單方法律行為，是無(wú)效力的。典型的如，《繼承法》規(guī)定，限制行為能力行為人訂立的遺囑無(wú)效。

　　2011注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試時(shí)間：9月17日至18日

　　2011注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試大綱匯總(專(zhuān)業(yè)階段+綜合階段)

　　2011注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試《經(jīng)濟(jì)法》章節(jié)精編習(xí)題匯總

　　考生必讀：2011年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試高分技巧匯總